Срок уведомления генерального директора об увольнении по решению собственика

Увольнение генерального директора по решению учредителя: порядок проведения процедуры, выплата и расчет компенсации

Директора, как и остальные наемные сотрудники фирм могут быть уволены по различным обстоятельствам.

Для генеральных директоров помимо обычных причин для ухода с занимаемой должности предусматривается также расторжение трудового договора по решению собственника или полномочного органа компании.

В последнем случае процедура увольнения генерального директора по решению учредителя будет немного отличаться от тех, что применяются при прочих ситуациях.

Прекращение сотрудничества с директором по решению учредителей

В большинстве случаев расторжение договора с директором по решению собственников происходит до окончания срока его полномочий (п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ). Для реализации такой инициативы учредителям нет необходимости учитывать длительность периода, на который заключены трудовые отношения или приводить какие-либо доказательства, либо обоснования своей позиции.

Если управленец не совершил действий (бездействий) виновного характера, приведших к ущербу для компании, то увольнение директора по решению учредителя происходит с выплатой денежной компенсации. Инициатива о прекращении полномочий директора может исходить и при других ситуациях:

• В случае смены состава владельцев бизнеса (п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);
• Инициирование собственником увольнения по соглашению сторон (п. 1 ч. 1 ст. 77, ст. 78 ТК РФ).
• Принятие необдуманного решения руководителя приведшего к причинению ущерба (п. 9 ч.1 ст. 81 ТК РФ);
• Однократного грубого нарушения директором своих обязанностей (п.10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Кроме того, возможно увольнение главного начальника по причине ликвидации предприятия.

Когда директора нельзя уволить до окончания срока договора

Законом регламентированы четкие условия, не позволяющие расстаться с директором до завершения периода заключенного с ним контракта. Уволить директора по инициативе собственников нельзя если:

• Он пребывает в отпуске или находится на больничном;
• Руководитель – это женщина и она «в положении»;
• Начальник – мать-одиночка с ребенком до 14 лет, либо ребенка с ограниченными возможностями;
• Установлен прямой запрет по инициативе работодателя на законодательном уровне.

Невыполнение этих ограничений может привести к последующему восстановлению директора в должности. Однако были случаи, когда в суде компаниям удавалось доказать факт злоупотреблений со стороны руководителя и отстоять право на увольнение при допущении нарушений (Определение Московского городского суда от 09.12.2013 N 4г/3-11957/13).

Процедура увольнения директора по инициативе собственников

Любой, даже самый высокопоставленный наемный трудящийся, это тот же работник. В связи с этим процедура увольнения директоров мало чем отличается от расставания с обычными сотрудниками. Тем не менее отдельные особенности все же есть и их нужно учитывать. Последовательность действий в случае завершения сотрудничества с руководителем по решению владельцев следующая:

• Инициация созыва общего собрания учредителей;
• Вынесение решения учредителей о завершении действия договора директора – скачать образец;
• На основании изданного документа уполномоченного органа оформляется приказ об увольнении – скачать образец;
• Вносится запись в трудовую книжку директора, с обязательным указанием статьи ТК РФ на основании которой с ним расстаются;

• Осуществляются записи в личную карточку сотрудника;
• Начисляются все полагающиеся директору при увольнении суммы и выплачиваются в последний его рабочий день;
• Выдается трудовая книжка и все полагающиеся выплаты в последний трудовой день руководителя.

Кроме того компания должна уведомить налоговую о сложении полномочий старого руководителя и назначении нового, для внесения изменений в ЕГРЮЛ. До того как соответствующие изменения не будут внесены, новый руководитель не сможет выполнять свои обязанности, подписывать распорядительные документы.

В то же время статус работника требует совершения дополнительных действий на каждом описанном этапе. В связи с этим необходимо более детально рассмотреть каждый из них

Как принимается решение об увольнении директора

Полномочия на расторжении договора с директором есть у того субъекта, к компетенции которого отнесен этот вопрос в соответствии с законом и учредительными документами. Это могут быть:

• Уполномоченный исполнительный орган компании;
• Владелец компании;
• Уполномоченной владельцем лицо (орган).

Пример. Для ООО это может быть собрание участников, единственный участник, совет директоров.

Протокол общего собрания или решение учредителя об увольнении директора должны включать следующие данные:

• Название документа, дата и место его составления;
• Перечень участвующих в собрании лиц;
• Перечень обсуждаемых вопросов;
• Информация о выступавших в ходе заседания лицах;
• Само решение по итогам обсуждения;
• Данные по количеству проавших;
• Подпись председателя собрания.

Для некоторых типов компаний, например, госкорпораций могут действовать специфические нормы принятия подобных решений, требующие дополнительного согласования. В итоговом решении полномочного органа следует четко зафиксировать дату ухода директора. Это даст возможность корректно указать день увольнения в приказе и своевременно начислить все полагающиеся суммы.

Особенности приказа на увольнение директора

Для оформления расторжения отношений между компанией и ее руководителем не утверждено каких-то особых бланков, и организация может разработать его самостоятельно или воспользоваться формой Т-8. В документе нужно четко указать основание для завершения трудового контракта со ссылкой на п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ.

Его текст может варьироваться в зависимости от того уполномоченный владельцем орган или сам собственник принимал решение об увольнении. Кроме того, обязательно необходимо привести реквизиты решения о прекращении полномочий директора. Субъект, который должен подписывать приказ в законодательстве четко не указан. Это может быть:

• Сам увольняющийся руководитель;
• Лицо, имеющее на это право по решению владельцев организации, например председатель общего собрания общества.

Все указанные положения нужно учитывать при расторжении контрактов с руководителями.

Сложности оформления трудовой книжки на директора

Запись в трудовую книжку руководителя оформятся так же, как и на обычного работника, но с указанием на п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ. Есть некоторая неопределенность в законодательстве с идентификацией лица, которое должно ее удостоверять.

В графу 4 вносятся данные решения представительного органа о прекращении полномочий директора. Если в нее будут внесены реквизиты приказа об увольнении — это также не признается ошибкой.

Заверять запись должно лицо, подписавшее приказ об увольнении или на которое возложены обязанности по ведению трудовых книжек.

Как осуществляется расчет при увольнении директора

Большинство начислений при расторжении трудового договора с директором стандартны. К ним относятся:

• Заработанное за отработанные фактически часы;
• Полагающиеся премии и бонусы;
• Компенсация за дни неиспользованного отпуска.

В случае, когда прекращение трудовых отношений с директором не связано с его виновными действиями, ему также положена отдельная компенсация. Расчет компенсации производится в размере не менее 3 среднемесячных заработков такого сотрудника. Для директоров некоторых компаний, указанных в ч. 1 ст. 349.3 ТК РФ в сумме 3 среднемесячных заработков.

Как рассчитывается компенсация при увольнении директора

В качестве основной формулы для расчета компенсации применяется следующая последовательность действий:

Средний заработок в день × Количество дней в 3 месяцах после увольнения по производственному календарю.

Для расчета среднедневного заработка применяется правительственное постановление от 24.12.2007 № 922. Для его определения нужно:

• Взять весь заработок за предшествующие 12 месяцев с учетом стимулирующих выплат;
• Исключить из количества дней за 12 месяцев по производственному календарю время отсутствия на работе с сохранением среднего заработка и без (больничный, отпуск, дни сдачи крови, отпуска без сохранения);
• Разделить полученную сумму зарплаты на вычисленное количество рабочих дней.

Если документами компании установлено большее количество месяцев выплаты компенсации, то умножать средний заработок нужно на количество дней в них.

Помимо указанных выше процедур об увольнении старого директора и принятии нового (если это было сделано) нужно сообщить:

• ИФНС о вступлении в должность нового директора, это может сделать как само юридическое лицо, так и старый директор по форме Р14001. При непредставлении информации о смене директора налоговикам фирме грозит штраф в сумме 5000 руб.
• Банковскую организацию, в которой компания обслуживается для подтверждения полномочий нового директора на совершение платежных операций. В частности, необходимо передать в банк карточки с образцами подписей и доверенности на тех лиц, которые будут совершать платежи от имени компании.

Если этого не сделать своевременно новый директор не сможет выполнять свои обязанности.

Документы, выдаваемые директору при увольнении

Список документов, которые необходимо предоставить директору при увольнении следующий:

• Трудовая книжка;
• Справка о заработной плате сотрудника за 2 последних года;
• Справка о доходах и суммах налога сотрудника;
• Информацию по страховым взносам и стажу сотрудника (выписки из СЗВ-М, СЗВ-СТАЖ, ДСВ-З, РСВ).

Если в день расставания выдать документы не получилось, нужно отправить уволившемуся письменное уведомление о необходимости явиться за ними.

Потенциальные риски при увольнении директора

Большинство возможных негативных последствий связаны со стандартными нарушениями характерными и для увольнения других работников. К их числу относят:

• Штраф за задержку расчета при увольнении, нарушение процедуры документального оформления;
• Материальная ответственность за несвоевременную выплату зарплаты, невыдачу трудовой или внесение в нее некорректных данных;
• Возможное оспаривание сотрудником в суде факта увольнения.

В то же время только не выплата компенсации не может служить единственным основанием для восстановления на работе (абз. 1 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21). В большинстве случаев вопросы расставания с директорами мирно и лишь в небольшом количестве случаев дело заканчивается судебными разбирательствами.

В связи с этим следует быть крайне внимательными при составлении документов на увольнение директора, расчете всех положенных выплат, соблюдать все установленные законодательством сроки проведения процедур.

Поскольку доход на должностях подобного уровня достаточно высок, сумма возможных претензий будет также значительной, в связи с чем, цена ошибки может оказаться слишком ощутимой для компании.

Порядок увольнения руководителя организации

В статье рассмотрены варианты расторжения трудового договора с руководителем организации, описаны процедуры увольнения по каждому из вариантов, наиболее благоприятных для собственника, требования к оформлению документации.

Правовые основания для расторжения трудового договора с руководителем организации

Прежде всего необходимо отметить, что руководитель организации (генеральный директор, единоличный исполнительный орган), так же как и другие работники организации, может быть уволен по общим основаниям прекращения трудового договора, перечисленным в ст. 77 ТК РФ (соглашение сторон, по инициативе работника, по инициативе работодателя и т.п.). Кроме того, ст. 278 ТК РФ предусмотрены дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации:

— отстранение от должности руководителя организации — должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

— принятие уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора.

Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством РФ;

— по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

Примечание. В наименовании должности могут быть необходимые для подтверждения права на льготное обеспечение данные, например, мастер обрубного отделения литейного цеха; горный нормировщик подземного участка шахты и др.

По соглашению сторон

Наиболее благоприятным для организации и его участников основанием для прекращения трудового договора с руководителем организации является соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ).

Основное преимущество данного основания расторжения трудового договора состоит в том, что в соглашении стороны могут по своему усмотрению определить условия расторжения трудового договора: установить сроки прекращения трудового договора, предусмотреть выплату руководителю организации компенсации в связи с увольнением (но не обязательно), предусмотреть обязательства руководителя организации по передаче дел, первичных и иных документов и т.п.

Учитывая добровольность и согласованность воли сторон при расторжении трудового договора по соглашению сторон, риски оспаривания правомерности увольнения руководителя организации по такому основанию минимальны.

Так, Конституционный Суд РФ в своем определении от13.10.

2009N 1091-0-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Преминина Анатолия Николаевича на нарушение его конституционных прав статьей 78 Трудового кодекса Российской Федерации» указал, что достижение договоренности о прекращении трудового договора на основе добровольного соглашения его сторон допускает возможность аннулирования такой договоренности исключительно посредством согласованного волеизъявления работника и работодателя, что исключает совершение как работником, так и работодателем произвольных односторонних действий, направленных на отказ от ранее достигнутого соглашения (аналогичные выводы содержатся также в определении Верховного Суда Республики Коми от14.06.2012по делу N 33-2353АП/2012, апелляционном определении Калининградского областного суда от16.05.2012по делу N 33-1871/2012  и др).

Более того, Московский городской суд в определении от 18.07.

Напомним, что согласно ст. 81 ТК РФ не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

По решению уполномоченного органа

Трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ на основании принятого уполномоченным лицом (органом) организации решения о прекращении трудового договора с руководителем организации. При этом уполномоченное лицо (орган) при принятии решения не обязано указывать конкретные мотивы увольнения руководителя организации.

Конституционность данной нормы была подтверждена постановлением Конституционного Суда РФ от 15.03.2005 N 3-П «По делу о проверке конституционности положений п. 2 ст. 278 и 279 Трудового кодекса Российской Федерации и абз. 2 п. 4 ст.

 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» в связи с запросами Волховского городского суда Ленинградской области, Октябрьского районного суда города Ставрополя и жалобами ряда граждан», в котором Конституционный Суд РФ указал, что расторжение трудового договора по данному основанию не является мерой юридической ответственности, и исходит из того, что увольнение в этом случае не вызвано противоправным поведением руководителя — в отличие от расторжения трудового договора с руководителем организации по основаниям, связанным с совершением им виновных действий (бездействием). Увольнение за совершение виновных действий (бездействие) не может осуществляться без указания конкретных фактов, свидетельствующих о неправомерном поведении руководителя, его вине, без соблюдения установленного законом порядка применения данной меры ответственности, что в случае возникновения спора подлежит судебной проверке.

Вместе с тем предоставление собственнику права принять решение о досрочном расторжении трудового договора с руководителем организации предполагает, в свою очередь, предоставление последнему адекватных правовых гарантий защиты от негативных последствий, которые могут наступить для него в результате потери работы, от возможного произвола и дискриминации.

К числу таких гарантий относится предусмотренная ст.

 279 ТК РФ выплата компенсации за досрочное расторжение трудового договора с руководителем организации в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже 3-кратного среднего месячного заработка.

По смыслу положений данной статьи во взаимосвязи с положениями ст. 278 ТК РФ, выплата компенсации — необходимое условие досрочного расторжения трудового договора с руководителем организации в указанном случае.

Увольнение директора по правилам и без проблем

При увольнении генерального директора созывается внеочередное собрание участников общества с повесткой о расторжении трудового договора. Впрочем, этот вопрос можно поднять среди прочих на намеченном очередном или внеочередном собрании.

Также нужно издать приказ о расторжении трудового договора и ознакомить с ним генерального директора.

Оставшиеся технические этапы в процессе увольнения директора стандартны: внесение записи в трудовую книжку и личную карточку, расчеты, выдача трудовой книжки на руки.

Существует несколько ситуаций, при которых нельзя расторгнуть трудовой договор с генеральным директором:

• если руководитель — беременная женщина, исключение — ликвидация компании (ч. 1 ст. 261 ТК РФ);
• если руководитель относится к категории лиц, поименованных в ч. 4 ст. 261 ТК РФ;
• в период временной нетрудоспособности или пребывания директора в отпуске, исключение — ликвидация организации (ч. 6 ст. 81 ТК РФ).

Увольнение директора по инициативе собственника

Поскольку генеральный директор является сотрудником компании, его отношения с собственниками регулируются трудовым законодательством. Соответственно, при увольнении директора собственникам важно согласовывать свои действия с трудовым законодательством.

Помимо этого, генеральный директор является лицом, отношения с которым регулируются корпоративным законодательством. И это тоже следует учитывать.

Трудовой договор с генеральным директором по инициативе собственника может быть расторгнут в связи с несколькими обстоятельствами:

• Если происходит смена собственника общества (п. 6 ст. 77 ТК РФ). Норма не распространяется на случаи, когда просто меняется состав участников, а также на реорганизацию в форме присоединения.
• Если произошло преобразование общества, то есть сменилась организационно-правовая форма (разделение и выделение). В этом случае собственники могут принять решение о том, что нужно прекратить отношения с генеральным директором без указания мотивов увольнения.
• Если своими действиями директор причинил ущерб интересам общества (п. 9 ст. 81 ТК РФ).

Увольнение директора в связи со сменой собственника имущества

Новый собственник имущества имеет право не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть трудовой договор с руководящими лицами.

Приняв решение о расторжении трудового договора с генеральным директором, собственник должен выплатить ему компенсацию в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 75 ТК РФ).  

Увольнение по причинение ущерба от действий должностного лица

В п.9 ст. 81 ТК РФ определен закрытый перечень действий, которые могут нанести ущерб.

Согласно совокупности норм трудового права, в данном случае признаются любые действия, которые могут явиться основанием для расторжения трудового договора с должностным лицом.

Но такая процедура довольно сложна, так как факт придется доказывать. В частности, нужно будет провести служебное расследование, истребовать объяснения и т.д.

В данной ситуации будет достаточно, если работник усмотрит в действиях должностного лица нарушения интересов общества и письменно сообщит об этом работодателю.

На основании сообщения принимается решение о назначении служебной проверки, издается приказ о создании комиссии, определяются вопросы, которые эта комиссия будет рассматривать, а также факты, обстоятельства, которые она должна установить.

При увольнении в рамках ст. 81 ТК РФ необходимо помнить, что все решения, повлекшие за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование, являются методами дисциплинарного взыскания. Уволить директора по п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ можно при одновременном выполнении двух условий:

1. Если решение было принято директором необоснованно либо вне компетенции, без надлежащего анализа ситуации, на основании неполных данных, на эмоциональном уровне.
2. Если решение должно повлечь за собой негативные последствия в виде нарушения сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 48 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).

Каким образом собственник может узнать о том, что генеральный директор допустил нарушение в отношении сохранности имущества? Ему может сообщить кто-то из сотрудников. Но зачастую собственники узнают об этом из отчетов консультантов.

Увольнение директора по причине однократного грубого нарушения трудовых обязанностей

Бывает, что генеральный директор попадает под положение п. 10 ст. 81 ТК РФ. По мнению собственников, грубым нарушением может являться любое нарушение обязанностей, которое поименовано в трудовом договоре. Например, директор должен согласовывать кандидатуру исполняющего обязанности на время своего отсутствия. Если он забыл это сделать, значит, грубо нарушил положения трудового договора.

Грубым нарушением может считаться непредоставление в установленные сроки необходимых отчетов или невыполнение показателей, которые поименованы в трудовом договоре как обязанности. Стоит отметить, что п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ распространяется только на руководителей и заместителей руководителей.

Поскольку увольнение по основаниям, поименованным в ст. 81 ТК РФ, является дисциплинарным взысканием, то для того, чтобы в трудовой книжке прописать эту санкцию как основание для расторжения трудового договора, работодателю придется доказать факт дисциплинарного нарушения. Для этого необходимо провести служебное расследование.

Алгоритм проведения служебного расследования

• Служебное расследование может быть инициировано на основании докладной записки, результатов инвентаризации и т.д.
• Обязательно издается приказ о создании комиссии для проведения расследования (в нем указываются ФИО членов комиссии, их должности, цель, дата создания, срок действия, полномочия).
• Все члены комиссии должны ознакомиться с приказом.
• Оформляются акты и иные документы в ходе проведения расследования, готовится итоговый акт по результатам служебного расследования.
• Руководитель должен ознакомиться с актами.
• С руководителя берется письменное объяснение.
• Издается приказ о применении дисциплинарного взыскания, с которым должен ознакомиться руководитель.

Важно помнить о том, что применить по грубым нарушениям трудового договора два дисциплинарных взыскания нельзя. Придется решать, какое дисциплинарное взыскание применять.

Увольнение руководителя на основании ст. 278 ТК РФ

1. Ситуация № 1: В компании вводится процедура банкротства (п.1 ст. 278 ТК РФ)

Решение об отстранении руководителя от должности в этом случае принимает арбитражный суд. Ходатайствовать об отстранении от должности руководителя организации-должника вправе: временный управляющий, собрание кредиторов, административный управляющий или предоставившие обеспечение лица.

Ключевые моменты для этой ситуации:

• Основание для издания приказа — определение арбитражного суда об отстранении от должности руководителя организации.
• Последний день работы — день, когда собственнику имущества организации стало известно о вступлении в законную силу определения суда.
• Директору не выплачивается выходное пособие (исключение — случаи, если такая выплата предусмотрена трудовым договором или иным локальным нормативным актом организации).

2. Ситуация № 2: Уполномоченный орган юридического лица принял решение о прекращении договора (п. 2 ст. 278 ТК РФ)

Трудовой договор с директором может быть прекращен общим собранием акционеров либо советом директоров. Увольнение руководителя организации по основанию, установленному в п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ, может произойти в любой момент и без указания мотивов.

Увольнение по инициативе генерального директора

Руководитель вправе досрочно расторгнуть трудовой договор, но он должен предупредить всех собственников о намерении сложить полномочия, причем в письменной форме и не позднее чем за один месяц (ст. 280 ТК РФ).

Письма направляются всем учредителям, собственникам, акционерам согласно реестру, с уведомлением о вручении. В письмах директор просит созыва внеочередного собрания с повесткой о расторжении трудового договора.

Заранее определяется порядок передачи дел и имущества, чтобы собственник не инициировал арбитражные процессы.

В случае увольнения руководителя по собственному желанию ему не выплачивается денежная компенсация в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Увольнение директора в связи с истечением срока трудового договора

Поскольку исполнительный орган назначается на три года или пять лет, то полномочия директора могут быть прекращены в связи с окончанием срока действия договора.

В данной ситуации увольнение производится в общем порядке — так же, как и в случае с рядовыми сотрудниками.

Однако директор должен быть предупрежден работодателем (собственником компании) не позднее чем за три дня до истечения срока трудового договора.

Далее оформляется приказ об увольнении, в трудовую книжку вносится соответствующая запись (ч. 4 ст. 66 ТК РФ) и производится расчет.

На какие гарантии может рассчитывать директор при увольнении?

Прежде всего предусмотрена компенсация в виде трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ). Однако, как уже отмечалось выше, есть случаи, кода эта компенсация не выплачивается — при увольнении в результате банкротства юридического лица, по истечении срока действия договора и по заявлению сотрудника.

Компенсация должна быть выплачена, если меняется собственник имущества организации (ст. 181 ТК РФ). При этом просто смена участников общества не является сменой собственников имущества. 

Увольнение руководителя. Особенности процедуры

Руководитель организации — важная персона. Традиционно все вопросы, связанные с оформлением его полномочий, стоят особняком и решаются с учетом специальных правил. Такой подход, конечно же, оправдан. «Первое лицо» обладает настолько серьезными правами и обязанностями, что иногда даже не воспринимается как сотрудник организации и член трудового коллектива.

Увольнение руководителя — мероприятие ответственное, требующее учета норм трудового и гражданского законодательства. Наша статья поможет вам разобраться в этой сложной процедуре, учесть все нюансы прекращения трудовых отношений с руководителем и правильно оформить необходимые документы.

Прекращение трудовых отношений с работником — руководителем организации, с одной стороны, должно производиться по общим правилам, установленным Трудовым кодексом РФ.

С другой стороны, поскольку руководитель является еще и единоличным исполнительным органом юридического лица, в этой процедуре следует учитывать положения гражданского законодательства, а также требования учредительных документов организации о полномочиях руководителя и деятельности органов, имеющих право на прекращение с ним трудового договора.

Кто принимает решение об увольнении руководителя?

Во всех случаях решение о прекращении полномочий руководителя организации принимается уполномоченным органом или лицом, которые вправе назначить или избрать его на соответствующую должность (табл. 1).

Как принимается решение об увольнении руководителя?

Решение о прекращении трудовых отношений с руководителем организации уполномоченные органы и лица принимают в соответствии с определенной процедурой в зависимости от того, кем именно принимается решение.

Таблица 1

Принятие решения о прекращении полномочий руководителя организации

…В акционерных обществах

Решение о прекращении трудовых отношений с руководителем в акционерном обществе принимает общее собрание акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Порядок проведения внеочередного общего собрания акционеров установлен ст. 55 Закона об АО.

Как проводится заседание совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества?

Если речь идет об иных основаниях прекращения трудового договора с руководителем организации (например, будет решаться вопрос об увольнении руководителя по п. 2 ст.

278 ТК РФ), то заседание совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества созывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора общества, а также иных лиц, определенных уставом общества.

Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом или внутренним документом общества.

Данные документы могут предусматривать возможность учета при определении наличия кворума и результатов ания письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, отсутствующего на заседании, по вопросам повестки дня, а также возможность принятия решений заочным анием.

Кворум для проведения заседания определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров (наблюдательного совета).

В случае равенства уставом общества при принятии решений может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета).

…В обществе с ограниченной ответственностью

В обществе с ограниченной ответственностью порядок деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества.

Порядок созыва общего собрания участников общества определен в ст. 36 Закона об ООО.

Если говорить о созыве внеочередного общего собрания участников ООО, то право на его созыв, помимо руководителя общества, имеет совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор, а также участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа участников общества.

Руководитель ООО обязан в течение пяти дней с момента получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества оно должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

Если в течение установленного срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, собрание может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения. В данном случае директор обязан представить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами.

Инициатор проведения внеочередного общего собрания участников должен не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным

уставом. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Как принимается решение о досрочном прекращении трудового дого- И вора с руководителем ООО?

Кроме того, решение вопроса о досрочном прекращении трудового договора с руководителем организации может быть принято без проведения собрания заочным анием (опросным путем).

Такое ание может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

Отметим, что возможность проведения заочного ания и его порядок определяются внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала ания со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала ания измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры ания (ст. 38 Закона об ООО).

КАК ОФОРМЛЯЕТСЯ РЕШЕНИЕ ОБ УВОЛЬНЕНИИ РУКОВОДИТЕЛЯ?

В том случае, если заседание совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания участников (акционеров) состоялось, принимается решение о прекращении трудового договора, которое оформляется протоколом (приложение 1).

Например, на данный документ указывают ст. 37 Закона об ООО, ст. 63 и 68 Закона об АО.

Требования протоколов также можно найти в соответствующих законах.

Например, в протоколе заседания совета директоров указывается:

• место и время его проведения;
• лица, присутствующие на заседании;
• повестка дня заседания;
• вопросы, поставленные на ание, и итоги ания по ним;
• принятые решения.

Протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.

Какие требования предъявляются и порядку составления протоколов общего собрания акционеров?

В протоколе общего собрания акционеров указывается:

• место и время проведения общего собрания акционеров;
• общее количество , которыми обладают акционеры — владельцы голосующих акций общества;
• количество , которыми обладают акционеры, принимающие участие в собрании;
• председатель (президиум) и секретарь собрания, повестка дня собрания.

В протоколе общего собрания акционеров общества должны содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные на ание, и итоги ания по ним, решения, принятые собранием.

Протокол составляется в двух экземплярах не позднее трех рабочих дней после закрытия общего собрания. Оба экземпляра подписываются председательствующим на общем собрании акционеров и секретарем общего собрания акционеров.

В обществе с ограниченной ответственностью ведение протокола общего собрания участников общества организует сам руководитель.

Как оформляется решение единственного акционера (участника) И общества?

Если акционер (участник) единственный, то прекращение полномочий руководителя организации оформляется решением единственного акционера (участника). На это указывает ст.

47 Закона об АО, согласно которой в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.

При этом положения закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются. Аналогичные положения содержатся в ст. 39 Закона об ООО.

Особенности процедуры в отдельных ситуациях

В силу особенностей статуса на руководителя организации распространяются как общие основания прекращения трудового договора (например, соглашение сторон, истечение срока трудового договора), так и специальные основания (например, смена собственника имущества организации, дисквалификация, принятие необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации). Кроме того, дополнительные основания увольнения руководителя организации могут быть предусмотрены в самом трудовом договоре (табл. 2).

Важно учитывать, что в отношении увольнения руководителя организации действуют общие нормы трудового законодательства.

Например, если подходит к концу срок трудового договора, заключенного с руководителем организации, то в соответствии со ст. 79 ТК РФ его нужно предупредить об увольнении в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения.

Таблица 2

Срок трудового договора, заключенного с директором, истекает. Кто должен направить ему письменное предупреждение о прекращении трудового договора?

Общее собрание акционеров (участников) таким правом не обладает, так как его компетенция исчерпывается решением вопросов, указанных в Законе об АО и в Законе об ООО.

Вопрос о том, кто должен предупредить руководителя об истечении срока его трудового договора, должен быть прямо урегулирован в уставе или локальных нормативных актах организации.

На практике зачастую таким полномочием наделяется совет директоров (наблюдательный совет).

Хорошо, если такое уведомление будет направлено руководителю после того, как станет понятно, выдвинута его кандидатура для очередного избрания единоличным исполнительным органом юридического лица или нет.

Если этот вопрос решен положительно, то директора в уведомлении можно одновременно уведомить о заседании совета директоров (наблюдательного совета), общего собрания акционеров (участников), где будет решаться вопрос об избрании единоличного исполнительного органа общества.

Другой пример. При увольнении руководителя организации за совершение дисциплинарного проступка необходимо соблюдать процедуру привлечения к дисциплинарной ответственности, предусмотренную ст. 192 и 193 ТК РФ.

81 ТК РФ: не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

В пункте 50 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» говорится: принимая во внимание, что ст.

3 ТК РФ запрещает ограничивать кого-либо в трудовых правах и свободах в зависимости от должностного положения, а также учитывая, что увольнение руководителя организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя, и гл. 43 ТК РФ, регулирующая особенности труда руководителя организации, не содержит норм, лишающих этих лиц гарантии, установленной ч. 6 ст. 81 ТК РФ, в виде общего запрета на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем), трудовой договор с руководителем организации не может быть прекращен по п. 2 ст. 278 ТК РФ в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске.

Увольнение по инициативе руководителя

Такое общее основание увольнения, как расторжение трудового договора по собственному желанию, в отношении руководителя организации имеет одну особенность — руководитель должен предупредить работодателя (собственника имущества, его представителя) не менее чем за один месяц до увольнения (ст. 280 ТК РФ).

Заявление об увольнении должно быть обязательно письменным. Именно наличие такого заявления служит доказательством законности и обоснованности увольнения. Показателен следующий пример из судебной практики.